Залог акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: проблемы теории и практики

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Активы коммерческой организации, представляют доли участия в коммерческих корпорациях, выраженные в принадлежащих ей акциях, долях в уставном и складочном капитале, паях в паевом фонде, а также имеющие денежную оценку права участников хозяйственных обществ. Такая двойственность давно известна и подробно освещена в юридической литературе, где в отношении ценных бумаг принято выделять право на бумагу и право из бумаги. Отмеченная ситуация характерна не только для ценных бумаг (акций), но и для любых долей участия в коммерческой корпорации. Можно выделить: право на долю (акции) и право из доли (акций).
Проблематика института залога "корпоративных прав", особенно в том виде, в котором он предстает в действующем российском законе, является лишь частным проявлением общего вопроса о допустимости, пределах и способах осуществления субъективных корпоративных прав третьим лицом, не являющимся членом корпорации.
Решение этого вопроса, на наш взгляд, является принципиальным не только для института залога доли в корпорации, но и вообще для всей системы корпоративного права. Это замечание особенно важно еще и потому, что при конструировании отдельных общегражданских институтов, связанных с долями в корпорации, приоритет de lege ferenda должен отдаваться специальным основополагающим принципам, лежащим в основе всей системы корпоративного права, поскольку их игнорирование разрушительным образом действует на основные институты корпоративного права и будет приводить и приводит к совершенно нежелательным последствиям на практике. Этого, к сожалению, не удалось избежать и российскому праву, по крайней мере в рамках рассматриваемого нами вопроса.
Именно такое разрушительное воздействие на систему корпоративного права и на его главный институт - институт членства - производит существующая сегодня в законе (ст. 358.15, 358.17 ГК РФ) модель залога доли в корпорации, предоставляющая возможность залогодержателю (третьему лицу по отношению к корпорации) осуществлять корпоративные права залогодателя в своем собственном интересе и без каких-либо видимых законодательных ограничений иногда даже в ущерб самому залогодателю. Указанная возможность приводит к удивительным метаморфозам на практике, а главное - существенным образом нивелирует совершенно естественные для логики корпоративного права принципы запрета на разделение членских прав от членства и неотчуждаемых прав участника корпорации, практически не обсуждаемые в российской доктрине корпоративного права.
Объект исследования составляют общественные отношения, складывающиеся при исследовании института залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Предметом исследования настоящей работы являются нормы права, регулирующие вопросы института залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Целью исследования является анализ проблем залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Для достижения поставленной цели были сформулированы следующие задачи:
1.рассмотреть общие закономерности сущности залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
2.исследовать особенности передачи в залог доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью;
3.проанализировать отраслевое законодательство по проблемам доли (акций) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как предмета залога;
4.выявить проблемы, связанные с выходом из общества с ограниченной ответственностью при наличии залога доли в уставном капитале.
Методологическая основа исследования. Методологическую основу исследования составили общенаучный диалектический метод познания, а также следующие общие, специальные и частные методы исследования: формально-юридический, системный, комплексный, нормативный.
Нормативную и эмпирическую базу исследования составили: Конституция РФ; и иные материалы юридической практики.
Теоретическая основа исследования. Теоретической основой исследования являются труды российских ученых по праву, такие как: Василевская Л.Ю., Дбар А.В., Демьянова М.В., Запорощенко В.А., Малыгин И.С., Мартянова А.А., Поваров Ю.С., Потачкина Т.В., Сахно М.С. и другие.
Теоретическая значимость исследования заключается в том, что сформулированные в ней теоретические положения могут быть использованы в целях дальнейшего изучения и решения актуальных проблем залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Практическая значимость исследования состоит в том, что содержащиеся в ней положения, практические рекомендации могут быть в дальнейшем использованы при разработке целенаправленных и конкретных мер, направленных на совершенствовании института залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Структура курсовой работы. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы.

1.Теоретические основы института залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

1.1.Общие закономерности сущности залога акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

В силу ст. 358.15 ГК РФ и ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» возможно обременение залогом доли в уставном капитале общества.
Право на долю (акции) - это имущественное абсолютное право, в соответствии с которым лицо может владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащими ему долей (акциями) по своему усмотрению.
В соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации ни акции, ни доли в уставном капитале не могут рассматриваться как имущество, поэтому данное право не может быть квалифицировано как право собственности, несмотря на то, что правомочия обладателя этого права явно схожи с правомочиями собственника.
Право собственности на долю (акции) заключается в обладании данной долей (акцией) экономическим преимуществом, которое подтверждается регистрацией в системе учета акций или прав на акции (реестр акционеров, реестр участников обществ с ограниченной ответственностью, единый реестр юридических лиц). Право пользования доли (акций) заключается в возможности извлекать из нее (них) полезные свойства (например, извлекать доход любым способом).
Право распоряжения долей (акциями) означает возможность определять судьбу доли (акций) по своему усмотрению, то есть возможность совершать сделки в соответствии с законом.
Владелец доли (акций) может осуществлять все полномочия по своему усмотрению в пределах, установленных законом.
Владельцы доли (акций) несут бремя содержания:
-оплачивают необходимые расходы, связанные с владением;
-участники операционного общества несут ответственность по долгам общества, возникшим до полной оплаты уставного капитала (ст.662 ГК РФ);
-уплата обязательных платежей, предусмотренных законодательством (в том числе получение дохода в связи с владением такими долями (акциями));
-оплата услуг держателя реестра акционеров.
Владельцы доли (акций) несут риск убытков от ликвидации компании, а также риск значительного падения рыночной стоимости, низкой рентабельности или отрицательного дохода в период между приобретением и передачей.
Абсолютный характер этого права заключается в том, что праву лица на долю (акции) соответствует обязанность всех других лиц (неопределенных) воздерживаться от нарушения этого права.
Поскольку это абсолютное право может быть нарушено любым лицом (каждым), возникает охранительное правоотношение, содержанием которого является восстановление нарушенного права и возмещение причиненных убытков (например, восстановление права на корпоративный контроль и возмещение причиненных убытков) .
В контексте российского правопорядка, по нашему мнению, наблюдаются существенные затруднения в вопросе идентификации предмета залога корпоративных прав (долей, акций в уставном капитале). Этому способствует не совсем последовательная позиция российского законодателя.
Так, ст. 358.15 ГК РФ именуется законодателем как "залог прав участников юридических лиц"; на основании буквального толкования названия статьи на первый взгляд может показаться, что действительным предметом договора залога являются именно "права участников" корпорации.
В то же время при анализе содержания пункта первого рассматриваемой нами статьи выясняется, что залог прав акционера и участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством залога соответствующих акций и долей, принадлежащих участнику юридического лица. Предметом договора залога здесь, исходя, по-видимому, из замысла законодателя, уже являются не только (и не сколько) корпоративные права, но прежде всего доли в корпорации. Залог корпоративных прав Гражданский кодекс связывает с залогом доли в корпорации, в конечном результате оставляя невыясненным, что именно составляет предмет договора залога и залогового права.
Однако еще большую неясность в контексте проблемы идентификации предмета залога "корпоративных прав" вносит законодательство об обществах с ограниченной ответственностью и рынке ценных бумаг: ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" называется "Залог долей в уставном капитале", но не корпоративных прав участника общества с ограниченной ответственностью; о залоге или ином обременении акций речь идет в ст. 51.6 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
Более того, любопытно отметить, что, несмотря на прямой запрет залога прав участников юридических лиц (абз. 2 п. 1 ст. 358.15 ГК РФ), не относящихся к организационно-правовой форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, российский законодатель допускает залог доли в хозяйственном партнерстве (ст. 16 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах"), если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством и получено общее согласие участников партнерства.
1.2.Особенности передачи в залог доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью

Участники общества могут передать в залог (часть) свои доли в уставном капитале общества другим участникам ООО или третьим лицам. Последнее возможно только в том случае, если это не запрещено уставом общества и получено согласие общего собрания участников. В противном случае необходимо составить и заверить у нотариуса договор залога, независимо от того, кому передаются доли. Как правило, нотариус сам подает документы для внесения записи о залоге в Единый реестр юридических лиц и уведомляет об этом компанию. Если доли будут передаваться третьим лицам, то залог должен быть установлен с согласия общего собрания участников ООО. Устав также должен содержать положения о возможности передачи доли в залог третьим лицам. Если доли передаются в залог другим участникам общества, согласие общего собрания не требуется (п. 1 ст. 22 Закона об ООО) .
Чтобы получить согласие, в общество нужно направить один из следующих документов:
-требование о созыве общего собрания участников общества, если участник владеет долей в уставном капитале 10 и более процентов. В требовании укажите вопрос повестки дня: "О даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу" (п.2 ст.35 Закона об ООО);
-запрос о даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу, если участник владеет долей менее 10%. Запрос в этом случае подается в порядке п.2 ст.157.1 ГК РФ.
Содержание требования (запроса) о проведении общего собрания по вопросу одобрения передачи в залог доли участника третьему лицу законом не установлено. Рекомендуем в этом документе указать:
-кому планируется передать долю в залог;
-на каких условиях доля передается в залог, в частности укажите, какой размер доли предлагаете передать, в обеспечение какого обязательства передается доля, кто будет осуществлять права участника в период действия договора залога.
Данная информация позволяет участникам общества оценить риски общества, связанные с передачей доли в залог третьим лицам, и принять более взвешенное решение.
Порядок направления требования (запроса) в Законе об ООО не установлен. Если это предусмотрено уставом общества, то общество действует в соответствии с положениями устава. Если устав не содержит таких положений, то целесообразно направить данный документ одним из следующих способов
-почтовым отправлением по адресу ООО, указанному в ЕГРЮЛ, так как при направлении на указанный адрес сообщение будет считаться доставленным, даже если оно не было получено (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
Рекомендуется отправлять документы ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении, так как это позволит доказать, какие документы куда направлялись, в случае возникновения спора с компанией;
-путем вручения лично директору ООО или иному лицу, которое вправе получать корреспонденцию от имени общества .
При использовании данного способа рекомендуется получить подтверждение о принятии запроса (обращения) в виде надписи на копии запроса (обращения) с указанием даты, подписи ответственного лица и расшифровки подписи. При этом надпись должна быть выполнена почерком лица, принявшего запрос.
Если запрос адресован не директору компании, а самой компании, рекомендуется также получить документ, подтверждающий, что данное лицо имеет право принимать сообщение от имени компании. Например, это может быть письменное распоряжение или доверенность;
-передача через нотариуса в соответствии со статьей 86 Закона РФ "О нотариате". Однако в этом случае необходимо оплатить услуги нотариуса и расходы на отправку корреспонденции.
После получения требования о созыве общего собрания участников (требования о согласии) орган общества, к компетенции которого относится созыв и проведение общего собрания, принимает решение о созыве собрания и уведомляет об этом участников (п. 2 ст. 35, п. 1 ст. 36 Закона об ООО).
Общее собрание должно быть проведено в течение 45 дней с даты получения требования участников общества о созыве общего собрания участников с повесткой дня "о согласовании перехода доли, входящей в уставный капитал ООО, к третьему лицу".
Если участник направил запрос в порядке п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, то четких сроков проведения собрания нет. Ответ собрание участников должно дать в разумный срок. Считаем, что в данном случае разумным будет срок в 45 дней с момента получения запроса, так как по Закону об ООО данный срок признается достаточным для созыва и проведения собрания (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, п. 3 ст. 35 Закона об ООО).
Решение о согласии на передачу долей в уставном капитале ООО в залог третьим лицам принимается простым большинством голосов от общего числа голосов участников ООО, если уставом ООО не предусмотрена необходимость большего числа голосов. При этом не учитываются права голоса, принадлежащие участникам общества, передающим заложенные доли (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).
Проведение заседания участников и результаты голосования на нем, а также результаты заочного голосования подтверждают протоколом, который содержит сведения, предусмотренные п. 4 ст. 181.2 ГК РФ. Протокол составляют в письменной форме, в том числе с помощью электронных либо иных технических средств (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).
Рекомендуется отражать в протоколе по существу вопроса условия, на которых собрание участников соглашается заключить сделку. Например, необходимо четко указать срок залога и обязательства, обеспеченные залогом. Кроме того, в протоколе должно быть отражено полное наименование залогодателя (ФИО, ОГРН, ИНН).
Подписать протокол у лица, председательствовавшего на собрании, и у секретаря собрания, а если решение принималось заочным голосованием, то у лица, подсчитавшего голоса или зафиксировавшего результаты подсчета (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).
Отметим, что законом, единогласным решением участников или уставом юридического лица может быть предусмотрен иной способ подтверждения проведения собрания участников и результатов голосования на нем, а также результатов заочного голосования (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).
Факт принятия решения на собрании и состав участников, присутствовавших на собрании, должны быть подтверждены нотариально. Уставом общества или единогласным решением общего собрания участников может быть предусмотрен иной способ.
Данное требование применяется, только если решение о даче согласия на передачу доли принято после 25.12.2019 (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ ).



2.ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЗАЛОГА ДОЛИ (АКЦИЙ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1.Анализ отраслевого законодательства по проблемам доли (акций) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как предмета залога

Анализ отраслевого законодательства приводит к выводу о том, что предметом залогового права являются именно доли в корпорации, а не корпоративные права. Показательно, что ни один из вышеприведенных российских законов, в отличие от ГК РФ, не содержит даже упоминания о залоге прав участников юридического лица. Вряд ли коллизии между основными законами, регулирующими деятельность юридических лиц и сделки, совершаемые с долями в корпорации, способствуют устойчивости гражданского оборота.
Так или иначе, проблема идентификации предмета залога по ст. 358.15 ГК РФ, исходя из сопоставления с отраслевым законодательством, остается нерешенной, а основные вопросы в контексте рассматриваемой нами проблемы остаются без законодательного ответа . Что передается в залог - доля в корпорации или корпоративные права участника? А главное - возможно ли заложить корпоративные права, не закладывая долю в корпорации, и, наоборот, допускается ли передача в залог доли без залога корпоративных прав?
Российские трудности в определении предмета залога корпоративных прав / долей в корпорации, их принудительного объединения (как это делает российский законодатель) или, наоборот, разъединения (как это реализовано в западных правопорядках, о чем будет сказано далее) в действительности затрагивают важнейшие фундаментальные вопросы корпоративного права, в частности проблему передаваемое и отчуждаемости отдельных корпоративных прав. В этой связи необходимо обратить внимание на то, как регулирование залога корпоративных прав и долей осуществляется в западных правопорядках, особенно в рамках германской модели, исторически наиболее близкой к России.
В германской правовой семье сосуществует два вида залога соответствующих корпоративных активов: залог доли в корпорации ( des Gesellschaftsanteil) и залог корпоративных прав ( von Gesellschaftsrechte). При этом под залогом корпоративных прав подразумевается залог лишь тех прав, которые могут свободно от членства в корпорации отчуждаться и передаваться: речь идет о денежных правах требования к юридическому лицу, о которых будет сказано ниже.
Подобное регулирование основывается на фундаментальном для германской модели делении корпоративных прав на управленческие (Verwaltungsrechte) и имущественные права : если управленческие права ни в коем случае не могут быть отчуждены (обременены) отдельно от членства, то, собственно, имущественные корпоративные права в случае отсутствия внутренних ограничений в уставе являются самостоятельно оборотоспособными. Другими словами, цель указанной дихотомии корпоративных прав состоит именно в том, чтобы понять, какие именно права участника корпорации могут быть свободно "оторваны" от членства (т.е. отчуждаться, обременяться), а какие - нет .
К управленческим правам германская доктрина относит право голосовать (Stimmrecht), право на контроль за деятельностью юридического лица, включая в особенности право на информацию, право на участие в управлении делами корпорации , право на участие в процедуре ликвидации, право на расторжение (в контексте корпораций гражданского права и объединений лиц - Personengesellschaft) учредительского договора и в целом право на выход из общества, а также право на подачу косвенных исков (так называемое actio pro socio или Klage die Gesellschaft). Указанные права являются непременным атрибутом членства (Mitgliedschaft) в корпорации, являются его "отражением", проистекают из него и именно в силу этого именуются некоторыми комментаторами не просто как членские права (Mitgliedschaftsrechte), но как, собственно, корпоративные (korporativ) права.
Эти права неотчуждаемы и непередаваемы отдельно от членства в корпорации, а также не могут служить объектом отдельного распоряжения участника. Они составляют неразрывный комплекс, который олицетворяет членство в корпорации: членские (управленческие) права являются правовой "оболочкой" участника, вмешательство в них недопустимо ни со стороны других участников, ни тем более со стороны третьих лиц, в частности кредиторов корпорации. Без указанных прав членство в корпорации теряет свое внутреннее содержание и свой экономико-юридический смысл.
Из этого проистекают фундаментальные для европейского (в особенности германского) корпоративного права принципы суверенитета корпорации и запрета на отделение управленческих прав от членства (Abspaltungsverbot), о значении которых, в частности, в рамках института залога будет сказано в следующих главах .
В свою очередь, имущественные корпоративные права , как указывалось ранее, представляют собой согласно германской доктрине право на дивиденд ( auf Gewinnanteile), право на долю в случае ликвидации общества и распределения имущества (ликвидационная квота - Liquidationsanteil), а также требование о выплате вознаграждения за управление обществом и требование о выплате возмещения в случае выхода (Abfindungsanspruch). Обращает на себя внимание тот факт, что германские комментаторы, подчеркивая классическую обязательственно-правовую денежную природу указанных прав, используют понятие "требование" (Anschpruch). Данные требования, как было описано ранее, отчуждаемы и могут обременяться, поскольку их самостоятельная оборотоспособность никак не влияет на суверенитет корпорации, интересы корпорации и других участников и, главное, не нарушает "оболочку" самого участника, его членства в виде управленческих прав.
В контексте рассматриваемого нами вопроса чрезвычайно важно понимать, что в германской системе, как уже указывалось ранее, именно имущественные права участника являются предметом залога корпоративных прав: с момента своего возникновения они отделяются от членства корпорации и превращаются в обычные денежные обязательственно-правовые требования кредитора , которые подчиняются общему режиму правил о переходе права и, следовательно, вполне свободно отчуждаются и передаются в залог. Иными словами, права на дивиденд, на ликвидационную квоту и т.п. хотя и обращены непосредственно к корпорации как к должнику, но с момента своего возникновения теряют свой особый "корпоративный окрас" и обнаруживают свою совершенно ординарную обязательственно-правовую природу. Именно в силу того, что указанные права являются обычными обязательственными правами, их обременение и отчуждение рассматривается германской системой в качестве нормального явления.